Наше деловое партнерство www.banwar.org

Головний експерт Департаменту корпоративного управління ПАТ «ФСК ЄЕС» Астхик Башінджагян розповіла Corpshark.ru про переваги і недоліки, що виникають при застосуванні механізму вкладу в майно акціонерного товариства.

Останній рік з впровадженням «нових» для Росії практик і принципів управління акціонерне право все більше нагадує «полігон для випробувань». Причому випробовуються як давно очікувані всіма інструменти, так і окремі нововведення, що викликають настороженість навіть у вельми досвідченої публіки.

Отже, одне з нововведень Федерального закону від 26.12.1995 № 208-ФЗ «Про акціонерні товариства» (далі - Закон) - стаття 32.2 «Вклади в майно товариства, що не збільшують статутний капітал товариства». Раніше найбільш поширеними і звичними всім способами збільшення майна товариства були або збільшення статутного капіталу (збільшення номінальної вартості акцій або додаткова емісія) або внутрішньо групові позики. Збільшення статутного капіталу пов'язане, як правило, з рядом недоліків і ризиків. Наприклад, чисті активи компанії в певний момент можуть стати менше його статутного капіталу (ризик наслідків, передбачених ст. 35 Закону (наприклад, пред'явлення кредиторам вимоги про дострокове виконання зобов'язань або взагалі ліквідація)) або ж до витіснення міноритарних акціонерів при частому збільшення статутного капіталу в користь одного акціонера (ризики негативного впливу на капіталізацію). У випадках з внутрішньогрупових позиками теж все не просто. Для компаній, які потребують «фінансової реанімації», такий підхід в силу збільшення боргового навантаження може бути неприйнятний.

Тепер же у акціонерів з'являється альтернативний «антикризовий» механізм, що дозволяє підтримати компанію, не збільшивши її боргове навантаження і не розмив структуру капіталу. Передбачена в Законі можливість особливо актуальна в контексті оперативного перерозподілу внутрішньогрупових ресурсів в холдингових структурах.

Отже, що взагалі пропонує стаття 32.2 Закону про вклади в майно товариства?

Перш за все, визначимося з поняттями. Внесок в майно товариства (пункт 1 статті 32.2 Закону) - це здійснюваний акціонерами компанії на підставі договору з товариством з метою фінансування і підтримки діяльності товариства безоплатний внесок в майно товариства в грошовій або іншій формі, який не збільшує статутний капітал товариства і не змінюють номінальну вартість акцій.

Таким чином, здійснюючи внесок акціонер збільшує вартість чистих активів компанії не збільшуючи статутний капітал, тим самим оперативно забезпечуючи збалансованість показників для нівелювання наслідків при виникненні ознак статті 35 Закону (чисті активи менше статутного капіталу).

Сам по собі механізм вкладу без збільшення статутного капіталу не є новинкою і раніше вже був передбачений у Федеральному законі «Про товариства з обмеженою відповідальністю» (далі - Закон про ТОВ), проте примітними є окремі елементи, допустимі тільки щодо акціонерних товариств.

Важливо! Внесок в майно - це не дарування. До договорів, на підставі яких вносяться вклади в майно товариства, не застосовуються положення Цивільного кодексу Російської Федерації про договір дарування (буліт 3 пункту 1 статті 32.2), в частині незастосування заборони дарування у відносинах між комерційними організаціями.

Що можна внести в якості внеску в майно товариства?

Згідно зі статтею 66.1 ГК РФ в якості внеску в майно товариства можуть бути внесені:

• грошові кошти,
• речі,
• частки (акції) в статутному (складеному) капіталі інших господарських товариств і товариств,
• державні та муніципальні облігації, що підлягають грошовій оцінці
• виняткові, інші інтелектуальні права і права за ліцензійними договорами, якщо інше не встановлено законом.

Що нового дозволено акціонерним товариствам?

Законодавець передбачив для акціонерних товариств 2 режиму вкладу в майно:

Добровільний порядок здійснення вкладів в майно акціонерного товариства. Допускається як для публічних, так і непублічних товариств, і є нововведенням по відношенню до норми, передбаченої для товариств з обмеженою відповідальністю.

Обов'язкове внесення вкладів - допускається для тільки непублічного акціонерного товариства.

Для ТОВ механізм добровільного внеску прямо не передбачений. Відповідно до Закону про ТОВ учасники товариства зобов'язані, якщо це передбачено статутом товариства, за рішенням загальних зборів учасників товариства вносити вклади в майно товариства. Такий обов'язок учасників товариства може бути передбачена статутом товариства при установі суспільства або шляхом внесення до статуту товариства змін за рішенням загальних зборів учасників товариства, прийнятому усіма учасниками суспільства одноголосно.

Важливо! Якщо інше не визначено статутом непублічного суспільства, то вклади вносяться акціонерами пропорційно належним їм часткам в акціонерному капіталі (аналогічно підходу щодо ТОВ).

Трохи про щедрість вкладників: При непропорційному внесення вкладів в майно слід враховувати, що права акціонерів на частку в майні зберігаються пропорційно часткам в акціонерному капіталі. Слід розуміти, що збільшуючи майновий фонд компанії за рахунок одного акціонера без збільшення його частки в акціонерному капіталі інші акціонери будуть як і раніше претендувати на ту частину майна, яка підтверджена належними їм акціями.

Що потрібно для того, щоб внести вклад?

З урахуванням двох режимів вкладу в майно законом передбачений наступний порядок внесення вкладу в майно.

* Таке рішення приймається одноголосно всіма акціонерами - при покладанні обов'язки на всіх акціонерів або ж більшістю в 3/4 голосів від беруть участь у зборах і при цьому одноголосно всіма власниками акцій, на яких покладається обов'язок - при покладанні на власників акцій певної категорії (типу) .

** Такий договір не вимагає схвалення радою директорів.

У відношенні ТОВ також як і у випадку з акціонерними товариствами передбачений підвищений поріг прийняття рішення.

Приємне перевага нового механізму: На договір щодо внесення вкладів в майно не поширюються правила про угоди із зацікавленістю, а в товариствах з обмеженою відповідальністю для здійснення внеску взагалі не потрібно укладення окремого договору. Внесок вноситься на підставі рішення загальних зборів учасників.

Важливо! Для компаній з державною участю механізм, передбачений Законом, не має на увазі необхідність отримання директив на здійснення внеску в майно аналогічно зобов'язанню по отриманню директив на придбання часток, акцій (участь у додатковій емісії). Крім того, слід також відзначити, що в даний час не визначена можливість застосування даного механізму державою з урахуванням правових особливостей його участі як акціонера.

Підводні камені нового механізму. За що доведеться відповісти акціонеру?

Для початку варто відзначити, що відповідно до Закону обов'язок по внесенню вкладу несуть акціонери, які були акціонерами (володіли акціями) на дату виникнення обов'язку щодо внесення вкладу. В даному випадку необхідно чітко розрізняти, що склад акціонерів, який голосував за внесення змін до статуту, може відрізнятися від складу акціонерів на момент виникнення обов'язку щодо внесення вкладів.

Якщо акціонер ухиляється від виконання свого обов'язку по внесенню вкладу, то такий обов'язок може бути примусово виконана через суд. При цьому з позовом до суду про виконання обов'язку по внесенню вкладу може звернутися як саме непублічна суспільство, так і його акціонер. Примітно, що в відношенні товариств з обмеженою відповідальністю право на непрямий позов учасника товариства про виконання обов'язку по внесенню вкладу іншого учасника прямо не встановлено.

Будьте уважні! Якщо передумаєте робити внесок, то легко можете стати боржником. Акціонер, який не виконує обов'язок по внесенню вкладу, може стати боржником навіть за відсутності фактичного доходу від суспільства (дивіденди або інші виплати).

Резюмуючи, слід зазначити, що правозастосовна практика щодо вкладів у майно акціонерних товариств в даний час ще не склалася. Норми Закону досить молоді і весь спектр переваг і ризиків, що виникають при застосуванні механізму вкладу в майно акціонерного товариства, однозначно визначити не представляється можливим. У будь-якому випадку, не варто відмовлятися від нових інструментів, але слід бути обачним.

Якщо Ви хочете отримати відповідь на хвилююче Вас питання по темі корпоративного управління або розповісти про цікаві проекти, кейсах і матеріалах, пишіть нам на [email protected]

Рекомендуємо до прочитання статтю автора Астхик Башінджагян:

Дорожня карта з корпоративного управління: вузькі місця в застосуванні окремих механізмів